8月19日，出生在抗日战争时期，大巴山革命老区的著名作家谢朝平因出版纪实文学《大迁徙》被陕西渭南警方从北京的家里抓走。抓人罪名，警察只是口头说了句“涉嫌非法经营”。国内再次出现“跨省”抓捕事件，在社会上引起极大的热议，成为了国内外媒体报道的热点。

       此前谢朝平自费出版了1万本纪实文学《大迁徙》，那是他三年的采访成果，记录了三门峡移民的一些历史遗留问题，渭南地区的移民是作品主角。

     大致了解细节，哪怕我们要认为这是针对一种可能的经济犯罪，这样的“  针对”也很难被认为没有问题。人被抓走，此事还在调查中。但仅仅只在“抓人”到“还在调查中”这样一个时间段，已足以让舆论涟漪四起。

跨省抓捕谢朝平，适于法律规范的表述应该是拘传。作为强制未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人到指定地点接受讯问的手段，拘传程序本身有极其严格的规定。对公安机关而言，适用拘传时，应当填写《拘传证》并经领导审批，执行时，应向被拘传人出示拘传证。拘传谢朝平的侦查人员出示了工作证件，但没有出示《拘传证》，只是口头陈述：“涉嫌非法经营”。口头陈述不是凭证文书，如此轻率简单的手续，难以被认为合法合规。

在渭南市文化稽查队的处理中，《大迁徙》被定性为“杂志属非法出版物”。按照出版过程，《大迁徙》是一期增刊。根据新闻出版总署《关于严格期刊刊号管理问题的通知》的规定，增刊发行需要报批，而杂志社出版《大迁徙》时没走这个程序。依此论，将之定性为“非法出版物”，算是有些依据。但仅仅因为程序上的疵漏而拘传作者，难免让人产生“执法过严”的联想，况且对于“非法出版物”主要是行政处罚，事涉刑事处罚时，必须是犯罪事实与罪名完全匹配。

以“涉嫌非法经营”拘传也谢朝平大可质疑。1998年实施的《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，关于出版、印刷、复制、发行，如果论以非法经营罪，至少要达到”情节严重“，也就是个人经营数额在5万元至10万元以上，违法所得数额在2万元至3万元以上。谢朝平如果涉嫌此一罪名，必然是其行为符合这些特征。然而，我们看到，按照谢朝平律师的说法，所谓非法经营是因为谢朝平自费出版了1万本纪实文学，自费出版成了非法经营，理据上站不住脚。

或可引起注意的是，谢朝平本是打算“送”一些书给移民，“送”被记者打上引号。到底有没有产生交易，谢朝平有没有因为“送”而获利，而且情节严重，难以获知，但应当有更多信息。案件侦查阶段，侦查机关或许可以“没法说”，但面对舆论强烈关注和质疑，从以证自身行为合法合规出发，适时作出说明并非没有必要。

另外，渭南方面先收缴了流传到该地区的所有《大迁徙》之后，再要求山西《火花》杂志社证明该出版物的合法性问题。从程序上来看，脱不了为了阻止该出版物发行而寻找、罗织罪名的嫌疑。加诸一罪，再以证之，抓起来再说，这是绝难容忍的权力之恶，也是最近各类跨省抓捕案例所一再揭示的基本道理。

我们并非法律专家，不厌其烦关注执法程序和细节，不是钻牛角尖，而是通过观察一个公民的遭遇，体察我们可能会身处的某种境地——公民写作、出版的自由会因为多么微小的细节疏漏而显得脆弱。渭南警方看起来针对的是一起涉嫌经济犯罪的行为，但其背后，却不能不让人产生丰富的联想。抛开想像，仅从执法的严肃性，渭南警方也需证明自己的行为符合明确无误的正义和规范。

南方网：谢朝平是哪门子的“非法经营”？

展江  北京外国语大学教授

据多家媒体报道，今年6月份才辞去记者工作的谢朝平被陕西渭南警方从北京家中带走。8月30日，谢的律师、我的前同事周泽从警方获悉，谢“涉嫌非法经营”，因为他基于3年的采访自费出版了印数1万本的纪实文学《大迁徙》，记录了三门峡移民的一些历史遗留问题，渭南地区的移民是作品主角。

龚自珍诗云：“避席畏闻文字狱，著书都为稻粱谋。”前些年一些知识分子为了职称等需要，被迫拿出积蓄或举债，于是有了“稻粱都为著书谋”一说。而55岁的谢朝平似乎不属于这两类人，这位有社会关怀的“潦倒文人”却为何因写书而成为“非法经营”者？这在法理上和逻辑上都是令人百思不得其解的。

《中华人民共和国宪法》第三十五条规定：公民有言论、出版等自由。根据国务院1997年1月颁布、2月实施的《出版管理条例》的第五条，“公民依法行使出版自由的权利，各级人民政府应当予以保障”；第二十三条还规定：“公民可以依照本条例规定，在出版物上自由表达自己对国家事务、经济和文化事业、社会事务的见解和意愿，自由发表自己从事科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的成果。”这与《宪法》保护言论和出版自由的原则是一致的。

那么陕西渭南警方拿人的刑法依据何在呢？根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第一款，违反国家规定的非法经营行为之一是：“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”。《刑法》本身没有相关的非法出版规定。而《出版管理条例》第三十一条规定：“未经许可并依法登记的，不得印刷报纸、期刊、图书，不得复制音像制品、电子出版物。”

显然，谢朝平目前只是一个“文化个体户”，他既没有在未经许可的情况下出版，也没有违反《出版管理条例》第二十九条，即“伪造、假冒出版单位或者报纸、期刊名称出版出版物”。根据报道，他是通过山西省文联主办、全国百家社科核心期刊《火花》杂志的增刊将他的作品刊印并包销的。《火花》杂志承认，增刊的报批手续没有履行，但是谢朝平并不知情，如果说涉嫌非法出版和非法经营，那与他何干？

根据其他媒体记者提供的信息，渭南警方还指谢朝平涉嫌大额非法买卖和营利。既然谢不涉及非法出版和非法经营，那也就不存在所谓的非法买卖和非法营利。谢于今年年初写成10万字报告文学《移民》(后改名《大迁徙》)，与《火花》杂志社属下月刊编辑部谈妥，以杂志增刊的方式出版。况且他也没有营利渠道，因为购买的读者是生活在底层的那部分渭南民众，更不用说他自己为了出版还自掏腰包5万元承担印务费用。

可见，谢朝平的“非法经营”罪嫌是子虚乌有，实属另一种形式的“因言获罪”。自中共十七大提出保障公民“四权”以来，如何保护言论自由和表达权日益受到全社会上下的重视，《国家人权行动计划(2009-2010年)》的两大重点之一就是“公民权利与政治权利保障”。联合国开发计划署去年公布的年度人权发展指数显示，中国“在改善本国公民生活方面取得的进步最大”。

因此，这样以刑事手段来对付一个作家的正常表达，在国内也引起了网民的批评。有网民从社会公平正义的角度指出：“谢朝平这样的有良心的作家，应该是我们社会的财富，也是社会公平的一面镜子”。也有网民作出很好的法律程序分析：“退一万部(步)说，他有犯罪嫌疑，也可以应用保释制度，然后再起诉，审判，定罪嘛。为什么非要(就要)抓、抓、抓。”

不久前笔者撰文指出，与有单位保障的记者相比，积极关心社会事务的公民更值得关心。如果说记者和媒体的基本权利还缺乏法律保障的话，那么记者因职务行为遭受牢狱之灾或严重人身伤害毕竟少而又少，因为他或她有媒体自身、记者同行和社会舆论的声援。而曾经的记者、如今的“闲云野鹤”谢朝平呢？

华西都市报：是“非法经营”还是“因言获罪”

黎仲阳  评论作者

柏拉图曾说过：“用武力来干涉精神王国，是暴力在真理面前的虚伪和恐惧。”这里的“武力”可以有多种理解：袭击方舟子的纯粹暴力手段；警方打击作家谢朝平的权力暴力。

据《工人日报》报道，8月19日55岁的作家谢朝平，被陕西渭南警方从北京家中带走。带走的原因是因为其作品《大迁徙》涉嫌非法经营。

当权力不受制约或准备打击报复时，任何理由都可能成为罪名。2006年，作为记者和作家的谢朝平，获悉三门峡移民存在历史遗留问题，在职业道德和责任心的驱使下，谢朝平对移民展开为时三年的采访，并在今年5月自费出版纪实文学《大迁徙》。这是正常的“取材——创作——出版”程序，而这在渭南警方眼中却不正常。

根据渭南警方的逻辑，“非法经营”罪名是因为谢朝平发表文章的杂志社，采取了不合程序的增刊方式，而谢朝平是增刊出版的主要当事人之一。这一逻辑可转化为：由于杂志社增刊的“不合程序”，因此谢朝平犯了“非法经营罪”。细心的人会发现，渭南警方的理由可谓“最牵强理由”：杂志社增刊的不合程序，并不是谢朝平事先所知道的，谢朝平知道的只是“能增刊出版”的结果。再者，杂志社的违规责任也不能让谢朝平承担。

其实，从事件细节就可推测事件的真实原因。谢朝平作品《大迁徙》中的主角是渭南地区移民，抓捕谢朝平的也是渭南警察，这样的不谋而合不能不让人联想到，渭南警方并不是因为谢朝平“非法经营”，而是谢朝平的作品触动了渭南地区的利益。是典型的“因言获罪”逻辑。退一步说，即使谢朝平有“非法经营”之罪，又怎会轮到渭南警方来处理？

这不免让我想到方舟子、司马南、方玄昌，他们因打假而遭暴力威胁。他们遭到恐吓的共同之处在于，因为说真话触动了说谎者的不正当利益。试想，如果他们中的哪位的文章或言论是谎言，当事方完全可以利用事实和法律，来维护自己的正当利益。这样不仅可以维权，也可以获得诚信守法的美名，何乐而不为？“不为”的原因是，他们的非法利益不敢见光。打击报复的原因是，自身的不正当利益在真理真相面前无处遁形。

阴暗处的非法寻租，违法的程序操作，一旦被人公然揭发，造假者、腐败者就会不择手段地打击报复揭露人，毁灭各种传播信息材料。这就是为何上述坚持说真话者会遭到打击报复的原因，也是渭南警方以“非法经营”罪，收走谢朝平U盘、书籍的原因。不管是恐吓方舟子的违法分子，还是渭南警方都是在真理面前的恐惧心理使然，是在真理面前的心虚和胆怯。值得注意的是，不但此事背后的不正当利益是我们该警惕的，这种肆无忌惮的权力暴力也是现代社会法治社会所应彻底消除的。

2008年1月，因为刊发了一篇批评报道，法制日报旗下的《法人》杂志记者朱文娜遭受辽宁西丰警方以“诽谤罪”立案侦查，警方进京抓记者。而谢朝平的遭遇与朱文娜何其相似，他是检察日报旗下《方园法治》杂志记者（现已辞职），也是因为写了反映地方政府一些问题的纪实文学，遭到当地警方的追捕，而这次罪名是“非法经营罪”。

非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。当然，在司法解释中，非法出版图书的行为也可以定为“非法经营罪”。不过，谢朝平的行为显然不构成非法经营罪，因为出版《大迁徙》一书是以《火花》杂志2010年增刊的方式出版的，而《火花》杂志是国家正式批准的杂志，至于《火花》杂志在出版增刊时没有报上级审批，那是杂志社的事情，跟作者谢朝平有什么关系呢？再者，非法经营罪也要求行为人主观上要有牟利目的，谢朝平为出这本书，自己支付5万元印务费用，并且是免费送给移民，何来“牟利目的”？

上述疑点，渭南地方政府和警方无法解释清楚，其实他们根本也不需要解释。“项庄舞剑，意在沛公”，他们抓人的原因，并非在意谢朝平所谓“非法经营”，而无疑是因为这本书中的相关内容戳到了他们的痛处。据《大迁徙》序言作者龙平川（《检察日报》记者）在序言中介绍，这本书“最重要的意义在于：它为我们提供了一个牵涉政治、经济、文化、法治、民众心理等等方面的观照，让我们找到我们生存的社会的痼疾，并探讨治疗的处方”，“又一重意义在于对贪腐的揭露和深恶痛绝，代表了普通人朴素的情感”。当年，《大迁徙》的相关内容就准备在《方园》杂志刊登，但无奈给撤下了，因为渭南的“灭火队”来到了北京。所以，如果说谢朝平是“非法经营”，那只能说他未经渭南地方政府批准，“经营”了“地方政府的难言之隐”。

很显然，这又是一起典型的“以言治罪”的案件。但这次，他们为“以言治罪”披上了“非法经营”的外衣，因为，直接“以言治罪”（比如以“诽谤罪”立案）在今日社会很容易引起公众的质疑——人们对动辄以“诽谤罪”打击报复记者或举报人的行为往往深为反感，而渭南警方不愿也无法证实《大迁徙》内容是虚假的。何况，“诽谤罪”是自诉案件，警方抓捕师出无名。再者，按照最高检最新的规定，“诽谤罪”的逮捕要由上级检察机关决定。因此，渭南警方干脆对“诽谤罪”进行了升级，搞出个“非法经营”来声东击西，既让作者背负经济犯罪的恶名，又令自己逃脱“以言治罪”的谴责。

就在前不久，《经济观察报》记者仇子明因揭露性报道遭某地警方通缉，并被戴上“损害公司商业信誉罪”的帽子。种种迹象表明，个别地方的权力机关已研制出了“诽谤罪”的各种升级版本，整个社会的舆论监督也将由此面临新的挑战。